※ 引述《SAMON5566 (木村正夫)》之銘言： : 〔記者溫于德／台北報導〕13年前新北市積穗國小營養午餐桶長蛆，檢調進一步發現， : 該市中小學共38名校長涉嫌收受廠商賄賂，其中20名校長被判有罪確定。目前僅剩師鐸 : 獎得主蘆洲國小前校長柯份、安和國小前校長趙榮景、埔墘國小前校長吳玉美、樹林國 : 小前校長葉振冀4人的刑責尚未確定；最高法院維持更二審見解，指全案爭訟逾8年符合 : 刑事妥速審判法減刑規定，依貪污罪各判4年至2年不等徒刑定讞。 兩份判決書： 一、最高法院一一二年度台上字第三八四九號刑事判決 （已在今年一月三日完成判決） 理由內容： (一)、檢察官就犯罪事實一部起訴者，其效力及於全部，刑事訴訟法第267條定有明文。 故檢察官就裁判上一罪或實質上一罪之部分犯罪事實起訴者，依上揭規定，其效力及於全 部，法院自應就全部犯罪事實予以審判。與同法第7條第1款所稱一人犯數罪之相牽連案件 ，所犯之數罪則係各自獨立，均可單獨作為審判權行使之對象，故一人犯數罪之相牽連案 件，若檢察官就其中之一罪或數罪起訴，法院僅得就起訴部分之犯罪事實審判，而不得就 未經起訴部分之犯罪事實審判。兩者不容混淆。本件起訴書關於柯份犯罪事實部分，僅載 明柯份於「100年6月初」、「100年10月7日」，分別收受歐克公司之賄款。然於第一審行 準備程序時，檢察官以補充理由書在第一審當庭主張以補充理由書(三)、(五)、(八)【即 「99學年度上學期某日」、「99年12月7日、100年1月12日、100年3月21日」違背職務收 受賄賂之事實】主張關於柯份犯罪事實之範圍，除了起訴書原記載之「100年6月初」、「 100年10月7日」收取歐克公司賄款外，尚及於「99學年度上學期某日」、「99年12月7日 、100年1月12日、100年3月21日」；第一審受命法官於準備程序期日並對柯份告知其犯罪 之嫌疑及所犯罪名（詳如起訴書犯罪事實肆之一、(四)、伍之八部分，以及補充理由書( 三)、(五)、(八)所載〈見100年度矚訴字第2號卷五第30頁反面以下〉）。第一審審理時 ，審判長諭知本件犯罪事實，除起訴書所載犯罪事實外，並將補充理由書(三)、(五)、( 八)列入，一併調查、辯論（見100年度矚訴字第2號卷十五第64至65頁反面、第104頁反面 以下）。原法院上訴審準備程序中，受命法官亦對柯份告知其犯罪事實包含「99學年度上 學期某日」、「99年12月7日、100年1月12日、100年3月21日」違背職務收受賄賂之事實 （見103年度矚上訴字第3號卷六第98頁以下）。而於原法院審理時，審判長並向柯份及其 原審辯護人告知本件犯罪事實亦包含「99學年度上學期某日」、「99年12月7日、100年1 月12日、100年3月21日」違背職務收受賄賂之事實，並為調查、辯論（見103年度矚上訴 字第3號卷十二第201頁反面以下）。原法院更一審準備程序時，受命法官也向柯份及其原 審辯護人謂：關於柯份被訴犯罪事實，業經公訴人以補充理由書(三)、(五)、(八)及第一 審102年1月14日準備程序中更正之（見原審更一審卷三第164頁以下）。而在更一審審理 時，審判長僅訊問柯份對原判決認定之犯罪事實有無意見，於提示並告以要旨時有表示： 「此部分犯罪事實，業經公訴人以補充理由書(三)、(五)、(八)及第一審102年1月14日準 備程序中更正之」（見原審更一審卷九第129頁以下）。又原判決理由已說明關於柯份本 件被訴犯罪事實除於「100年6月初」、「100年10月7日」收受歐克公司賄款外，尚包括於 「99學年度上學期某日」、「99年12月7日、100年1月12日、100年3月21日」收受歐克公 司賄賂，其中於「100年6月初」、「99學年度上學期某日」、「99年12月7日、100年1月 12日、100年3月21日」多次收受歐克公司賄款，係基於收受賄款之單一犯意，本於同一動 機，多次行為之目的相同，且收受賄賂之對象同一，各行為獨立性極為薄弱，時間上亦甚 為密接，依社會一般觀念，難以強行區分，評價上應視為數個舉動接續實行，認以包括之 一行為予以評價，較為合理，故論以接續犯之一罪等旨（見原判決第87頁第1至9行）。依 照上開說明，本案檢察官補充理由書(三)、(五)、(八)所載柯份於「99學年度上學期某日 」、「99年12月7日、100年1月12日、100年3月21日」多次收受歐克公司賄款部分，應為 起訴書所載柯份於「100年6月初（即100年6月8日）」收受歐克公司賄款部分起訴效力所 及，原判決加以審判，並非屬訴外裁判。且第一審及原法院歷審均已明確告知柯份及其選 任之辯護人本件起訴、審理範圍，善盡訴訟照料義務，並充分保障柯份訴訟防禦權之正當 行使，自不容任意指為違法。原判決復敘明：關於柯份所為如其犯罪事實欄貳、一之（一 ）1至3（即附表一編號1）所示犯行，因係於（同一學年度）密接時間內，基於收受賄賂 之單一犯意，本於同一動機，多次行為之目的相同，且收受賄賂之對象同一，各行為獨立 性極為薄弱，時間上亦甚為密接，依社會一般概念，難以強行區分，評價上應視為數個舉 動接續實行，認以包括之一行為予以評價，較為合理，故論以接續犯之一罪。又柯份所為 如其犯罪事實欄貳、一之（一）（即附表一編號1）、（二）（即附表一編號2）所示犯行 ，犯意各別（按為不同學年度），不具時間、空間密接性，行為互殊，應予分論併罰等旨 （見原判決第87頁第1至17行）。經核於法並無違誤。柯份此部分上訴意旨，指摘原判決 有訴外裁判之嫌，要屬誤會，並非適法之第三審上訴理由。 (二)、刑事訴訟法第160條規定：「證人之個人意見或推測之詞，除以實際經驗為基礎者 外，不得作為證據。」是不得作為證據者，僅限於單純之意見及推測，倘證人係就其親自 觀察、體驗之事項而為供述，或其意見或推測係基於一定具體之實際經驗事實，而具備合 理性之事物者，即與單純出於主觀之意見或臆測有別。本件證人賴玉秀、林孟蓁等人之調 詢、偵查中及法院審理時，關於臆測「密封禮盒內之東西可能是現金」、「『安大大』『 可能』是指安和國小校長」之證述，雖然均係其等個人意見或推測之詞，但原審並未依據 上開證述內容，作為認定趙榮景犯罪事實存否之依據。基此，趙榮景上訴意旨否認賴玉秀 、林孟蓁等人證詞之證據能力，顯屬誤會，核非適法上訴第三審之理由。 (三)、被告以外之人於偵查中向檢察官所為陳述，除顯有不可信之情況者外，得為證據， 刑事訴訟法第159條之1第2項定有明文。蓋被告以外之人於偵查中向檢察官所為陳述，雖 屬審判外之陳述，然依刑事訴訟法之規定，檢察官代表國家偵查犯罪、實施公訴，為有訊 問被告、證人、鑑定人權限之人；且實務上，檢察官於偵查中向被告以外之人所取得之陳 述，原則上均能遵守法律規定之程序，且經具結，不致有違法取供之情事，可信度極高， 故除顯有不可信之情況者外，自得為證據。本件洪世源雖為被告以外之人於審判外之陳述 ，其在l00年10月20日偵查中固以被告身分接受訊問而未具結，惟於100年10月29日、同年 11月7日及21日、同年12月12日及13日既已經檢察官命其具結後所為有關親身經驗所為之 陳述（見100年度他字第3273號卷二第253至268頁、100年度偵字第28703號卷一第247至 257頁、100年度偵字第28703號卷三第141至143頁、100年度偵字第28703號卷四第285至 291頁、100年度偵字第28703號卷五第33至35頁），依刑事訴訟法第159條之1第2項之規定 ，除顯有不可信之情況者外，原則上本即具有證據能力，而本件亦無證據顯示洪世源有遭 強暴、脅迫、詐欺、利誘等外力干擾，或影響其心理狀況致妨礙自由陳述等顯不可信之情 況下而為供述之情形，自難謂無證據能力。原判決說明洪世源於第一審法院審判程序中到 場經合法具結後方為證述，並接受葉振翼第一審辯護人之詰問，審判長亦就洪世源之偵訊 筆錄，依法對檢察官、葉振翼及其第一審辯護人提示、告以要旨，賦與葉振翼充分辯明之 機會，而為合法、完足之調查，因而將洪世源於偵查中所為之證詞，採為認定葉振翼犯罪 之證據（見原判決第16頁第15行至第17頁第4行），於法並無違誤或不當。至於洪世源於 在新北市調查處所為之供述，原判決並未採為認定洪世源有本案犯罪事實之依據，是此部 分並無上訴意旨所云以不適合之證據認定事實之違法。葉振翼此部分上訴意旨，指摘原判 決關於洪世源供述證據能力有無之認定及說明，未依卷內資料，對於原判決已明確說明之 事項及屬於原審認事職權之適法行使，以自己之說詞妄為指摘，核與得上訴第三審之違法 情形相互齟齬，自非適法之第三審上訴理由。原判決復敘以：李慕柔、黃美珠、林惠民於 偵查中向檢察官所為之陳述，查無何顯有不可信之情況，且於審判中已賦與吳玉美及其原 審辯護人行使交互詰問之機會，已補足吳玉美對上揭證人行使反對詰問權之機會，得為證 據等語甚詳（見原判決第19頁第24行至第20頁第8行）。吳玉美上訴意旨又泛言渠等於偵 查中向檢察官所為之陳述無證據能力等語，係對於原判決已說明之事項，以自己之說詞任 意指摘，亦非適法之上訴第三審理由。 (四)、刑事訴訟法159條之4規定，可作為證據之文書有：一、除顯有不可信之情況外，公 務員職務上製作之紀錄文書、證明文書。二、除顯有不可信之情況外，從事業務之人於業 務上或通常業務過程所須製作之紀錄文書、證明文書。三、除前二款之情形外，其他於可 信之特別情況下所製作之文書。而該條第2款所稱從事業務之人於業務上或通常業務過程 所須製作之紀錄文書、證明文書，因係於通常業務過程不間斷、有規律而準確之記載，且 大部分紀錄係完成於業務終了前後，無預見日後可能會被提供作為證據之不實登載動機， 不實之可能性小，除非該等紀錄文書或證明文書有顯然不可信之情況，否則有承認其為證 據之必要；因此，採取上開文書作為證據，應注意該文書之製作，是否係於例行性之業務 過程中，基於觀察或發現而當場或即時記載之特徵；又事件甫發生或發生後不久，基於備 忘之目的而製作之文書，固係審判外陳述，惟若屬基於備忘之目的而製作，文書本質上具 有其固有之可信賴性，證據法莫不賦與證據能力。所謂文書是否基於備忘之目的而製作？ 其製作是否係於事件甫發生或發生後不久？須依個案之情形酌定，要屬事實審之職權，如 不違反經驗法則或論理法則，均不得指為違法。原判決先後說明：程小玲於檢察官偵查時 所為之證述，係基於證人地位，經合法具結所為之言詞陳述，且並無證據顯示檢察官有違 法取證之情形，應無「顯有不可信之情況」，且審酌上開證據資料製作時之情況，並無不 當取證及證明力明顯過低之瑕疵，認以之作為證據應屬適當，故程小玲於偵查中之證述自 有證據能力。且柯份之原審辯護人於原法院上訴審審理時業已針對程小玲於偵查中所為證 述，對其行交互詰問（見103年度矚上訴字第3號卷八第276至286頁背面），當已補足柯份 對程小玲行使反對詰問權之機會。準此，即非不容許以程小玲之偵查證述作為證據，自有 證據能力。又本件扣案之歐克公司請款單、零用金帳、銀行委託書，雖係各製單人於審判 外之書面陳述，而屬傳聞證據，然因該等請款單、零用金帳及銀行委託書，係偵查機關執 行搜索時所扣得，而在該公司內請款須填寫請款單、銀行委託書及零用金帳一情，業據李 慕柔、程小玲、林孟蓁於偵查及原審審理證述在卷，又其上記載之「某某大大」，部分並 載有月份及計算式，即係給付予各校校長之款項等節，亦據李慕柔、程小玲、林孟蓁等人 證陳明確，可見該等請款單、銀行委託書及零用金帳上之記載，係彼等基於承作各校中央 餐廚採購標案業務時所為之例行性記載，且查無顯不可信之情況，依刑事訴訟法第159條 之4第2款規定，自具有證據能力，而扣案引為證據之筆記本亦係本案搜索歐克公司時所查 扣，其內容包含程小玲手寫之歐克公司每日收支流向、以各該國小出餐數量乘以3元之計 算式等，並附有請款單等文件，屬其於事件發生前後之當下，隨性記載之札記，意在避免 業務上有所遺忘，應係基於備忘之目的而製作之文書，且係於可信之特別情況下製作，依 據前揭說明，當亦具證據能力等旨（見原判決第11頁第6行至第12頁第22行），核無違誤 。柯份此部分上訴意旨所云，乃係對原審採證認事職權之適法行使及原判決明白論斷之事 項，以自己之說詞，任意為不同之評價，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形不 相適合。 (五)、刑事訴訟法第159條之4第2款規定：「除顯有不可信之情況外，從事業務之人於業 務上或通常業務過程所須製作之紀錄文書、證明文書，得為證據」，係考量該類文書本身 之「公示性」及「例行性」等特性，且製作當下尚難認有預見日後會提供作為證據之偽造 動機，足以擔保其可信性，其偽造之可能性較低，故立法例外承認除其顯有不可信之消極 情況條件外，原則上具有證據能力。坊間流行且經廣為使用之Google Maps，乃Google公 司（簡稱）為方便使用者查詢地理位置、座標、及兩地間之距離，動用衛星偵測車行駛於 各街道，實地照相、測量、演算製作而成，為上開條文規定從事業務之人於業務上或通常 業務過程所製作之文書，得為證據。原判決引用Google Maps查詢結果，係為證明柯份於 100年10月7日得否於一定時間、距離往返，而與陳思妤見面所必要，又查無偽造、變造之 處，乃認定得為證據，所為論斷無悖於常情，且稽之原審筆錄之記載，審判長於調查證據 完畢，諭知開始辯論時，檢察官即針對原審辯護人所指之問題，指出永福國小到蘆洲國小 的車程時間只要5至7分鐘，於11時30分至11時53分間以開車之方式從永福國小返回蘆洲國 小並非不可能，繼由柯份及其原審辯護人依序辯論，難謂原審未予當事人就此有陳述意見 之機會（見原審更二審卷四第194、202頁），核其此部分所為之論斷及訴訟指揮權之行使 ，尚與證據法則及訴訟程序相關規定無違。柯份此部分上訴意旨置原判決上開明確論斷於 不顧，任意就原審對於證據能力暨證明力之適法論斷說明，漫加爭執，依上述說明，亦非 合法之第三審上訴理由。 (六)、被告之自白，非出於強暴、脅迫、利誘、詐欺、疲勞訊（詢）問、違法羈押或其他 不正之方法，且與事實相符者，得為證據，刑事訴訟法第156條第1項定有明文。是被告之 自白若非出於訊（詢）問者之非法取供，縱其動機係為求交保、減刑或緩刑，或與辯護人 商討後之權衡選擇，或基於其他利益考量，而自發性地坦承犯行，均不影響其自白之任意 性，果其自白內容確與事實相符，自得採為論罪之證據。原判決已詳予說明吳玉美於偵查 中，業經選任辯護人陳婉渝、文聞及陳家良等3位律師陪同應訊，而為自白之陳述，並供 稱願意繳回60萬元賄款，其訴訟上權利業已獲得保障，殊難想像檢察官會對其為任何不正 訊問，復敘明吳玉美所犯係7年或10年以上有期徒刑或無期徒刑之重罪，若無收受賄賂之 犯行，焉會僅為求不被羈押即隨意為自白之旨綦詳，核原判決已依據卷內相關證據資料， 綜合判斷，認定吳玉美前開自白，應係出於任意性，且與事實相符，而採為吳玉美犯罪之 證據，於法尚屬無違。吳玉美上訴意旨猶謂為求交保而自白犯罪，其所供非出於任意性， 原判決採用吳玉美偵查中自白為不當等語，依上述說明，自非適法之第三審上訴理由。 (七)、被告以外之人於檢察事務官、司法警察官或司法警察調查中所為之陳述，基於實體 發現真實之訴訟目的，依刑事訴訟法第159條之2規定，如與審判中之陳述不符時，經比較 結果，其先前之陳述，相對「具有較可信之特別情況」，且為證明犯罪事實存否所「必要 」者，例外地賦與證據能力。而關於「可信性」之判斷，係指陳述是否出於供述者之真意 、有無違法取供情事之信用性而言，故應就偵查或調查筆錄製作之原因、過程及其功能等 加以觀察其信用性，據以判斷該傳聞證據是否有顯不可信或有特別可信之情況而例外具有 證據能力，並非對其陳述內容之證明力如何加以論斷。原判決敘明：李慕柔於調查人員詢 問時，業已就交付款項給吳玉美之原因、目的等節明確供述，嗣於第一審審理時，始翻異 前詞，改稱：牽涉到金錢是因為來不及買禮物，與吳玉美校長從未談過業務等語，經斟酌 相關客觀環境與條件，認李慕柔於調詢中之證述，既未經調查人員違法取證，且距案發日 較近，當時記憶較為深刻，可立即反應所知，復較無事後思及利害關係之壓力等情，因具 有較可信之特別情況，復為證明犯罪事實存否所必要，依刑事訴訟法第159條之2規定，均 有證據能力等旨。經核於法並無不合。吳玉美此部分上訴意旨猶執陳詞，否認李慕柔於調 查人員詢問所為指述之證據能力，無非係對原判決已詳加論述說明之事項及屬原審採證認 事職權之適法行使，持憑己見而為不同評價，且重為事實之爭執，顯與法律規定得為第三 審上訴理由之違法情形不相適合，要非合法之第三審上訴理由。 (八)、按刑法第10條第2項第1款後段規定「其他依法令從事於公共事務，而具有法定職務 權限」之人員，即學理上所指「授權公務員」。此類型公務員，並非服務於國家或地方自 治團體所屬機關，但具有「其他依法令從事於公共事務，而具有法定職務權限」，因其從 事法定之公共事務，故應視為刑法上之公務員。此類「授權公務員」參諸刑法第10條第2 項有關公務員規定修正立法理由之說明，依政府採購法規定之公立學校承辦、監辦採購（ 包括最終核定者）等人員，其採購案倘應適用政府採購法時，即非純粹之私法關係，仍屬 具有法定職務權限之公共事務，而屬「授權公務員」。原判決本於相同法律意見，已敘明 ：依93年4月9日公布之直轄市縣（市）政府及所屬中小學校辦理學校午餐應行注意事項第 4點、第5點規定：「學校辦理午餐應成立學校午餐供應委員會或相當性質之組織，其組織 及運作，由地方政府定之。」「學校辦理午餐，其主、副食品之採購，應參照政府採購法 及相關規定辦理。」且依上揭應行注意事項第5點及行政院公共工程委員會95年7月18日工 程企字第00000000000號書函規定，各校係依政府採購法辦理中央餐廚服務午餐採購，並 依同法第2條及第7條第3項規定，午餐採購屬勞務之委任，且為專業服務，學校營養午餐 採購採委外方式辦理，委託得標廠商提供午餐餐點，此有新北市政府教育局103年12月22 日北教學字第0000000000號函在卷可稽（見103年度矚上訴字第3號卷七第117頁）；而教 育部亦函覆原審略以：關於學校辦理中央餐廚勞務採購（營養午餐），依政府採購法第2 條、第3條前段規定及上揭應行注意事項第3點、第5點規定，係依政府採購法及相關規定 辦理，亦有該部104年1月26日臺教授國字第0000000000號函附卷為佐（見同上卷七第247 頁及背面）。本案吳玉美於93年8月1日起擔任埔墘國小校長，負責辦理埔墘國小98、99年 度中央餐廚採購案，並負責中央餐廚採購案之簽約、工程督導與驗收業務處理事項之核定 （例如在得標廠商履約供膳時，有監督廠商菜色、份量、衛生、可予要求改善、依照契約 實施記點、罰款處分等職權），及核定發放該中央餐廚採購案之工程款，係受埔墘國小依 政府採購法辦理採購之授權，屬刑法第10條第2項第1款後段具有法定職務權限之授權公務 員從事公共事務等語（見原判決第3頁第6行至第4頁第1行）。經核於法並無違誤。吳玉美 此部分上訴意旨，持憑己見，對原法院已明白論斷之事項，而為不同之評價，並非適法之 第三審上訴理由。 (九)、對於職務上行為收受賄賂罪，固以公務員職務上行為與收受賄賂間，具有對價關係 存在為成立要件，惟所謂對價關係，乃指他人交付財物係出於對公務員職務上行為行賄之 意思，而公務員主觀上，亦有收受賄賂以為職務上行為報酬之意。至職務上行為與收受賄 賂孰先孰後，於對價關係之存在與否，不生影響，為使公務員為職務上行為，預以賄賂買 通之，固可認有對價關係；公務員行為時縱未預期報酬，而於為職務上行為後，方索取賄 賂者，雖非因收受賄賂始為職務上行為，然此交付賄賂係因公務員職務上行為，公務員亦 由於職務上行為而收取賄賂以為報酬，自應認有對價關係，仍屬對於職務上行為收受賄賂 。原判決認定葉振翼有如其犯罪事實欄貳、三所載之公務員不違背職務收受賄賂犯行，已 就相關事證詳加調查論列，復綜合葉振翼之供詞，徵引證人洪世源、余滿足、李孟洙、涂 美慧證詞，佐以卷附樹林國小99學年度中央餐廚第1次招標評選總表、複選評分表、樹林 國小函暨檢附96至100學年度午餐廠商支付明細表、金馬公司96至100學年度營養午餐契約 書、供餐缺失處理資料、通訊監察譯文等證據資料，參互斟酌判斷，資為前揭認定，已說 明其取捨證據判斷之依據及得心證之理由；並說明何以洪世源之證詞得予採信之理由，另 載述：何以證人李孟洙、涂美慧之證詞，均不足為有利葉振翼之認定等旨，核已詳細說明 其取捨證據判斷之依據及得心證之理由，俱有卷內相關證據資料可憑，並就葉振翼否認有 本件行賄、收賄之合意及收受賄賂犯行之辯解，敘明何以與事實不符而不足採信，均於理 由內予以指駁、說明綦詳（見原判決第53頁第30行至第62頁第19行），核其所為之論斷俱 有卷內資料足憑，且無違背經驗、論理法則之情形，即屬事實審法院採證認事、判斷證據 證明力職權之適法行使，自不能任意指摘為違法。 (十)、刑事訴訟法第309條規定：「有罪之判決書，應於主文內載明所犯之罪。」判決主 文關於罪名應如何記載，始堪謂為「載明」，法律並無明文，如能適合顯示判決論處之罪 ，並與其他罪名相區別者，即不得謂非適法。原判決於犯罪事實欄及理由欄內已說明葉振 翼係樹林國小校長，辦理樹林國小99年度中央餐廚採購案，依政府採購法等相關規定，負 責辦理採購招標、開標、訂約、工程督導與驗收業務處理事項之核定，及核定發放廠商工 程款，於廠商履約供膳時，有監督菜色、份量、衛生、可予要求廠商改善、記點、罰款處 分等職權，葉振翼係具刑法及貪污治罪條例所規範之公務員身分等旨明確（見原判決第2 頁第28行至第4頁第1行、第21頁第12行至第23頁第12行），其主文記載葉振翼所犯罪名為 「犯貪污治罪條例之不違背職務收受賄賂罪」，已能充分適合顯示論處之罪，及與其他罪 名相區別，即便未記載「公務員」字樣，用語未臻周詳，然要無違法可言，不得執此指摘 ，資為上訴第三審之合法理由。葉振翼上訴意旨執此指摘原判決違法，洵為誤會。 (十一)、刑事被告之上訴，以其受不利益之裁判，而為自己之利益請求上級審法院救濟者 ，方得為之，若非為自己之利益上訴，其上訴即非適法。原判決已於理由欄乙、壹、四之 (一)2.(3)說明其係如何依憑洪世源之證述及洪世源與葉振翼之通訊監察譯文等資料，據 以認定葉振翼本件犯罪之所得為7萬元等旨甚詳（見原判決第54頁第14行至第55頁第28行 ）。既已依卷內相關證據資料為其合理之依據，並加以說明，洵無違法可指。又原判決此 部分係有利於葉振翼之論述，葉振翼上訴意旨猶爭執洪世源所稱供餐數量共21,097餐，與 樹林國小99學年度下學期之全部供餐數量為22,405餐不符一節，係求為對自己更不利益之 判決，與上訴制度之本旨有違，顯非合法之第三審上訴理由。 (十二)、取捨證據及認定事實，乃事實審法院職權之行使，倘其採證認事暨對證據證明力 所為之判斷，不悖於通常一般人日常生活之經驗，又未違背客觀上所認為確實之定則，並 已敘明其何以為此判斷之心證理由者，即不能任意指為違法。又認定事實所憑之證據（包 括人的證據及物的證據），不問其為直接證據、間接證據或係情況證據，均得為補強證據 ，只要各該證據具有證據能力，並經合法調查，法院自可本於確信判斷（包括依各該證據 顯示之內容而為合理之推論）其證明力。而各證據間，就待證事實之存否，能彼此印證、 互為補強，並輔以經驗法則及論理法則，而綜合判斷是否已達超越合理懷疑之確信程度， 自屬適法。查：1.趙榮景部分：⑴、原判決認定趙榮景有如其犯罪事實欄貳、二所載之公 務員不違背職務收受賄賂犯行，已就相關事證詳加調查論列，復綜合趙榮景之供詞，徵引 李慕柔、程小玲、賴玉秀、林孟蓁之證詞，佐以卷附歐克公司99年、100年零用金日記帳 、銀行委託書、安和國小總務處100年6月3日簽呈、100學年度中央餐廚公開評選第一次招 標評選總表等證據，相互斟酌判斷，資為前揭認定；復就趙榮景否認犯罪所執並無收受賄 賂等語之辯解，敘明何以與事實不符而不足採信之理由綦詳，並敘明：經逐一剖析前揭所 引諸多事證，互核印證結果，始據以認定趙榮景確有本案收受賄賂之犯罪事實，即便上揭 所引事證中並無通訊監察錄音（或其譯文）可資覆按，然並不影響本案採證認事之合法性 （見原判決第50頁第16至28行）。又敘明程小玲於調詢時證稱只要有請款單、委託書、零 用金帳其中一種文件記載，即代表歐克公司有此筆支出等語，核與本件依扣案之歐克公司 99年、100年零用金日記帳、林孟蓁手寫零用金日記帳、及銀行委託書相符，適可資證明 李慕柔、程小玲、賴玉秀、林孟蓁所證稱：歐克公司有於100年6月3日支出10萬元費用給 「安大大」（即指安和國小校長趙榮景）等語，信而有徵，均堪採信等旨，並無違反經驗 或論理法則之情形。⑵、原判決先說明林孟蓁於偵查中之證述有證據能力，復說明賴玉秀 、林孟蓁之證詞及其他相關帳證資料如何得為補強之理由綦詳（見原判決第50頁第29行至 第51頁第10行），經核於法並無違誤或不當。原判決另說明蕭美智、黃淑貞、劉貞似所證 稱趙榮景於100年6月3日不在安和國小等節，及100年新北市校園食品暨午餐安全研討會議 程、多元文化教育暨國際教育研習課程表等證據，與原審所認定之當日下午會議結束後返 回校長室，而與賴玉秀所稱「中午過後」係為下午放學之前至校長室交付賄款乙節，並無 矛盾之處，趙榮景所執不在場亦無可能特地回到安和國小收賄等語之辯解，並非可取等旨 （見原判決第51頁第11行至第53頁第3行）。核已詳細說明其取捨證據判斷之依據及得心 證之理由，俱有卷內相關證據資料可憑，並就趙榮景否認有本件收受賄賂犯行之辯解，敘 明何以與事實不符而不足採信，均於理由內予以指駁、說明綦詳，核其所為之論斷俱有卷 內資料足憑，且無違背經驗、論理法則之情形，即屬事實審法院採證認事職權之適法行使 ，自不容任意指為違法。⑶、法院本於獨立審判之原則，應依其調查證據之結果，自行認 定事實，適用法律，不受他案判決之拘束。原審依其審理之結果，獨立為心證之判斷認定 事實，並據以論罪科刑，基於個案拘束原則，要不能以他案判決之結果指摘原判決違背法 令。原判決已說明尚有何項證據足以補強李慕柔與程小玲等人之證述（見原判決第45頁第 4行至第50頁第14行）。趙榮景上訴意旨徒援引懲戒法院105年度清字第12780號判決認定 無適合之補強證據，足以擔保行賄者李慕柔與程小玲等人證述之真實性為據，執以指摘原 判決有採證認事及理由不備之違誤等語，揆諸上開說明，非適法之第三審上訴理由。2.原 判決認定柯份有如其犯罪事實欄貳、一所載之公務員不違背職務收受賄賂犯行，已就相關 事證詳加調查論列，復綜合柯份之供詞，徵引李慕柔、程小玲、黃美珠、林孟蓁、陳思妤 、呂宇平、葉順達、吳坤瑞、洪堯賀證詞，佐以卷附載有賄款金額、日期、交付對象之程 小玲筆記本上之內頁記載內容及內附之請款單、隨身碟資料（林孟蓁）、林孟蓁手寫零用 金日記帳、99、100年歐克零用金日記帳、蘆洲國小99、100學年度中央餐廚決標公告、簽 呈、評選委員名單、第1次招標評選總表、各評選委員評選表、蘆洲國小函暨所附99年8月 至100年6月及100年9月歐克公司各月份學生營養午餐用餐人數統計表、陳思妤與呂宇平之 通訊監察譯文等證據資料，參互斟酌判斷，資為前揭認定，已說明其取捨證據判斷之依據 及得心證之理由，另載述：如何認定陳思妤及呂宇平均知悉茶葉禮盒内放有「賄款」之理 由，何以蘆洲國小第一次函復及證人吳坤瑞之證詞，不足為有利柯份之認定，證人林孟蓁 忘記校長室所處位置之微疵，仍無礙其證言之可信性等旨，核已詳細說明其取捨證據判斷 之依據及得心證之理由，俱有卷內相關證據資料可憑，並就柯份否認有本件收受賄賂犯行 之辯解，敘明何以與事實不符而不足採信，均於理由內予以指駁、說明綦詳（見原判決第 28頁第15行至第67頁第2行），核其所為之論斷俱有卷內資料足憑，且無違背經驗、論理 法則之情形，即屬事實審法院採證認事、判斷證據證明力職權之適法行使，自不能任意指 摘為違法。至於柯份之收賄金額主要係依憑李慕柔、程小玲、黃美珠、林孟蓁、陳思妤之 證述及卷附載有賄款金額、日期、交付對象之程小玲筆記本上之內頁記載內容及內附之請 款單、隨身碟資料（林孟蓁）、林孟蓁手寫零用金日記帳、歐克公司99、100年零用金日 記帳等證據資料，此部分雖與蘆洲國小99、100年供餐人數之資料不符，惟原判決就此部 分收賄金額之認定，係有利於柯份之認定，既已詳述理由，此為法院證據取捨職權行使之 事項；另外本件有無通訊監察譯文可資覆按，並不影響原判決關於此部分事實之認定，柯 份自不得任意指為違法。3.原判決認定吳玉美有如其犯罪事實欄貳、四所載之公務員不違 背職務收受賄賂犯行，已就相關事證詳加調查論列，復綜合吳玉美之供詞，徵引證人李慕 柔、程小玲、黃美珠及連國佑證詞，佐以卷附埔墘國小99年度午餐相關簽呈、99年度中央 餐廚採購案決標公告、第1次招標評選各評選委員評選表、評選總表、埔墘國小與歐克公 司98、99年度中央餐廚勞務採購案之合約書部分條文影本、歐克公司中央餐廚企劃書服務 特色頁影本、吳玉美與李慕柔之通訊監察譯文等證據資料，參互斟酌判斷，資為前揭認定 ，已說明其取捨證據判斷之依據及得心證之理由，另載述：何以認定李慕柔所述交付之款 項為生日禮金等語，係迴護偏坦吳玉美之詞，不足採信之理由，及吳玉美所提出之諸多單 據，何以不足為有利之認定、李慕柔與吳玉美如何期約收受賄賂等旨，並就吳玉美否認有 本件收受賄賂犯行之辯解，敘明何以與事實不符而不足採信，均於理由內予以指駁、說明 綦詳（見原判決第64頁第3行至第76頁第7行），核其所為之論斷俱有卷內資料足憑，且無 違背經驗、論理法則之情形，即屬事實審法院採證認事、判斷證據證明力職權之適法行使 ，吳玉美自不能任意指摘為違法。 (十三)、審判期日調查之證據，係指與待證事實有重要關係，在客觀上顯有調查必要性之 證據而言，故必該證據攸關待證事實有無之判斷。若所證明之事項已臻明瞭，當事人聲請 調查之證據，自欠缺其調查之必要性，原審因而未依聲請為無益之調查，即無違法可言。 本件葉振翼及其原審辯護人雖於原審聲請調取證人洪世源所持用之行動電話門號 0000000000號於100年6月20日全日完整未經篩選之通訊監察譯文（包含通聯紀錄）等情， 然原判決已敘明經分別向新北市調查處、臺灣新北地方檢察署（下稱新北地檢署）調取上 開資料及參酌新北市調查處調查員王嘉璘於原審之證述內容，僅能調得新北市調查處所函 附之譯文及錄音光碟，且無從認不完整之情形，此有新北市調查處109年1月3日新北和肅 字第00000000000號函暨所附譯文、錄音光碟、107年8月14日新北和肅字第00000000000號 函、新北地檢署109年4月15日新北檢德公100偵28703字第0000000000號函可稽（見原審更 一審卷六第586至592頁、更一審卷二第219頁、更一審卷八第507頁、原審更二審卷二第89 、116頁）（見原判決第62頁第21行至第64頁第2行），並敘明上開譯文，其中於100年6月 20日18時36分46秒，洪世源與葉振翼通話後，當日二人間再無通聯（見原審更二審卷二第 116頁），且未見其原審辯護人舉出有何當日18時36分46秒後聯繫之證據（見原審更二審 卷二第381頁），顯然原審已盡調查之能事，而本件參酌其他事證已臻明瞭，原審因而未 再為無益之調查，尚無違法之可言。又本件吳玉美雖於原審聲請傳喚岳志中、黃宏祥、謝 昌佳、江月雲及羅嘉宏作證，以釐清連國佑交付給吳玉美之款項性質、埔墘國小仁愛基金 專戶就連國佑贊助之款項支付，無法核銷報帳等待證事實，然原判決已敘明本件綜合各項 證據調查之結果，事證已臻明確，足資為判斷之依據，因認已無傳喚上開證人到庭為調查 之必要等旨（見原判決第76頁第8至14行），經核並無違誤或不當。吳玉美上訴意旨指摘 原判決有應於審判期日調查之證據未予調查之違法等語，無非係徒憑己見，對原審採證認 事職權之適法行使，持憑己見而為不同之評價，且重為事實之爭執，顯與法律規定得為第 三審上訴理由之違法情形不相適合。 (十四)、有罪之判決書，其認定之犯罪基本事實、所敘之理由及援用科刑法條均無錯誤， 僅事實之敘述用語稍欠周全，於全案情節與判決本旨並無影響，難謂有判決理由矛盾之違 法。原判決犯罪事實欄雖載有：「倘有供餐缺失，能不受舉發或受寬待而改以較輕之處罰 或僅以口頭要求改善，以順利取得履約工裎款」等語（見原判決第7頁第9至11行、同頁第 24至27行、第8頁第15至18行），而在理由欄則載述：李慕柔行賄目的係「希望吳玉美使 歐克公司能夠順利承攬埔墘國小中央餐廚採購案，並不要刁難埔墘國小供餐品質予以記點 或通報之外，也因為與吳玉美算聊得來的朋友；知悉吳玉美應係長期收受正午味公司賄款 ，因知道正午味公司都會給每一學校回扣賄款，吳玉美曾以手指寫『正午味，○×3≒7.6 ＝10，月初』等字暗示我」、連國佑係因聽到吳玉美抱怨正午味公司未捐款後，始行賄等 語（見原判決第64頁第11至26行），用語雖未臻精確，而有微疵，惟並不影響於判決之本 旨，自不得執為第三審上訴之合法理由。吳玉美此部分上訴意旨所云，同非適法之第三審 上訴理由。 (十五)、刑法第59條所規定之酌量減輕其刑，必其犯罪有特殊之原因、環境或背景，在客 觀上足以引起一般人之同情，認即使予以宣告最低度刑猶嫌過重者，始有其適用。而是否 依刑法第59條規定酌量減輕其刑，本屬法院自由裁量之職權，縱未依該規定酌減其刑，亦 無違法可言。趙榮景上訴意旨指摘原判決未依刑法第59條規定酌減其刑，所量處之刑度為 不當，無非係對原審量刑職權之適法行使任意加以指摘，依上述說明，同非合法之第三審 上訴理由。 (十六)、關於檢察官上訴（即原判決關於趙榮景無罪、葉振翼不另為無罪諭知）部分： 1.刑事訴訟法第161條第1項規定：檢察官就被告犯罪事實，應負舉證責任，並指出證明之 方法。因此，檢察官對於起訴之犯罪事實，應負提出證據及說服之實質舉證責任。倘其所 提出之證據，不足為被告有罪之積極證明，或其指出證明之方法，無從說服法院以形成被 告有罪之心證，基於無罪推定之原則，自應為被告無罪判決之諭知。又事實之認定與證據 之取捨，乃事實審法院之職權，苟其事實之認定及證據之取捨，並不違背經驗法則與論理 法則，即不得任意指為違法而執為上訴第三審之理由。 2.原審對於卷內全部訴訟資料，已逐一剖析，參互審酌，仍無從獲得趙榮景有被訴於99年 5月3日，收受歐克公司人員交付賄款10萬元犯行、葉振翼有被訴於100年4月底、5月初， 收受金馬公司負責人洪世源交付賄款11萬元犯行之心證，並說明：⑴、李慕柔於第一審法 院101年7月26日準備程序時供稱：「這筆錢絕對不是趙榮景拿去的，因為我看公司的單據 上面是寫『安和小』而不是寫『大大』，因為有註記『大大』就是給校長本人收」等語； 伊復於第一審法院審理時證稱：「（辯護人陳安倫律師問：這筆5月3日的10萬元有無直接 交給被告趙榮景？還是交給家長會的副會長？）我不知道，那時候林后乾是跟我說應該是 交給家長會的人」等語（見100年度矚訴字第2號卷一第203頁、卷七第114頁）。程小玲於 第一審審理筆錄亦證稱「該筆費用是補貼家長會去辦園遊會搭棚的費用」（見100年度矚 訴字第2號卷七第141頁背面）。又李慕柔、程小玲上開證詞內容，核與歐克公司99年零用 金帳所載之內容相符。且查：公訴意旨指訴趙榮景收受此部分賄款之99年5月3日，適為安 和國小校慶補假日，該校於當日停課，學生及教、職員無庸到校，若約廠商於是日到校交 付賄款，顯然易招人耳目，並非常見。證人張雅青於第一審審理時證稱：李慕柔以10萬元 贊助主辦校慶園遊會之家長會，並於園遊會結束後託人交付，而張雅青收受後告知實際花 費不及此數，欲退還差額予歐克公司，經核其間並無時序或邏輯上之矛盾而得全然推翻程 小玲、張雅青證言之憑信性及真實性。再觀諸安和國小99年5月3日學校日誌重要記事確有 「志工服務11名」之內容，然並無廠商人員到校之記載（見100年度矚訴字第2號卷C21第 71頁），足見公訴意旨指訴趙榮景與歐克公司人員相約於99年5月3日到校交付賄款一節， 即非有據。另查卷附歐克公司99年零用金帳摘要欄分別記載「校慶」或「春酒」、「白包 」、「發表會」、「運動會」、「躲避球比賽」等支出名目，足徵歐克公司於所承包中央 餐廚採購案之學校有節慶或婚喪活動時，會支出款項以因應人情往來之需，故歐克公司99 年零用金帳所載「（日期）5.3（摘要）安和小（金額）100,000」之內容，是否係指涉歐 克公司為贊助安和國小校慶園遊會因而支出10萬元予該校家長會，並非毫無可能。故上述 零用金帳之記載，殊難逕謂歐克公司確有於99年5月3日行賄趙榮景10萬元之證明。綜上， 檢察官所提各項證據，尚不足以證明趙榮景確有於99年5月3日收受歐克公司10萬元賄賂之 犯行。此外，檢察官復未舉以其他積極證據證明犯罪，自應為趙榮景此部分無罪之諭知。 ⑵、洪世源於偵查中先證稱：97至100學年度我都有每2個月支付葉振翼校長賄款，我有支 付葉振翼13次賄款，每次行賄金額約7萬元等語，嗣改稱99學年度第1次是給付11萬元賄款 等語，則洪世源就99學年度第1次行賄金額為7萬元或l1萬元前後供述不一。又洪世源於原 審審理中證稱：其係依供應餐數量加總乘以3元或4元計算行賄給校長金額，…其僅能確定 葉振翼至少以3元計算等語（見原審筆錄卷十第185頁）；然洪世源所述行賄葉振翼之金額 為7萬元或11萬元，均核與卷附樹林國小100年2、3、4月訂餐統計表所示餐飲總數量 26,938，乘以3或乘以4之數字（80,814或107,752）相互齟齬。足徵洪世源指稱有於100年 4月底、5月初，交付賄款11萬元（或7萬元）予葉振翼一節之憑信性、真實性，即非無疑 。又檢察官上訴理由書所舉之證人余滿足、林秋滿之證述內容，至多僅能補強洪世源所指 稱有請余滿足記載訂餐統計數目、擬行賄各校校長，然至於行賄之日期或金額如何，以及 是否確有行賄完成等情，則均無從為補強證據。綜上，既葉振翼被訴此部分罪嫌，僅有洪 世源容有合理懷疑之單一證述，此外檢察官復未能舉以其他積極證據，依罪疑有利被告之 證據原則，因而撤銷第一審對趙榮景、葉振翼關於此部分之科刑判決，改判趙榮景此被訴 部分無罪、葉振翼此被訴部分不另為無罪之諭知等旨甚詳，俱有卷內相關訴訟資料可資覆 按，且與經驗、論理法則無違，自不能任意指摘為違法。檢察官此部分之上訴意旨，乃係 對於原判決已說明之事項及屬原審採證認事職權之適法行使，持憑己見而為不同之評價， 且重為事實之爭執，即與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形不相適合。 (十七)、至上訴人等其餘上訴枝節意旨，並未依據卷內資料具體指摘原判決不適用何種法 則或如何適用不當，徒就原審採證認事職權之適法行使，以及原判決已明確論斷說明之事 項，暨其他不影響於判決結果之枝節性問題，漫為爭辯，顯與法律所規定得為第三審上訴 理由之違法情形不相適合。揆之前揭規定及說明，本件上訴均為不合法律上之程式，俱應 予駁回。 二、懲戒法院懲戒法庭一零八年度清字第一三二六零號懲戒判決 （在八月廿八日確定） 三、經查，被付懲戒人3人上揭違失行為，涉犯貪污治罪條例罪部分，檢察官提起公訴後 ，先後經臺灣新北地方法院（下稱新北地院）、臺灣高等法院（下稱高院）、最高法院判 決，最高法院撤銷發回更審後，經高院110年度重矚上更二字第72號依貪污治罪條例之不 違背職務收受賄賂罪，判處吳玉美應執行有期徒刑2年，褫奪公權1年；葉振翼有期徒刑3 年6月，褫奪公權2年；柯份應執行有期徒刑4年，褫奪公權2年，並經最高法院112年度台 上字第3849號於113年1月3日判決駁回上訴，已經確定，有臺灣新北地方檢察署100年度偵 字第28703號、第29911號起訴書、100年度偵字第28703號、第30881號、第31998號、第 33067號、101年度偵字第1909號、第2722號追加起訴書、新北地院100年度矚訴字第2號、 101年度矚訴字第1號，高院103年度矚上訴字第3號、106年度重矚上更㈠字第45號、110年 度重矚上更二字第72號，及最高法院106年度台上字第262號、110年度台上字第1344號、 112年度台上字第3849號判決正本附卷可稽。本院參酌上開刑事判決及依相關卷證資料， 認被付懲戒人3人違失行為已堪認定，核渠等所為，除觸犯刑罰法律外，並違反公務員服 務法第5條公務員應清廉之旨，其行為重創公務員清廉形象，為維護公務紀律，自有予以 懲戒之必要。 四、按105年5月2日修正施行之公務員懲戒法中法律效果最重之懲戒處分為該法第9條第1 項第1款之「免除職務」，同法第11條又規定︰「免除職務，免其現職，並不得再任用為 公務員。」又懲戒處分為撤職者，撤其現職，並於1年以上5年以下之一定期間停止任用， 同法第9條第1項第2款、第12條第1項定有明文。本件被付懲戒人3人之違失行為應適用105 年5月2日修正公布施行前公務員懲戒法第9條第1項第1款規定，最重之處分為撤職。查， 被付懲戒人3人既因服公務，犯有貪污行為經法院分別判處有期徒刑並均宣告褫奪公權確 定，復經移送機關於113年2月16日以新北府教人字第00000000003號、第00000000000號、 第0000000000號聘函，予以解聘（見本院卷10第113頁至第117頁），已如前述。則依行為 時教育人員任用條例第31條第1項第2款、第4款（現行法第5款）規定，被付懲戒人3人均 已不得為教育人員，已任用者，應報請主管教育行政機關核准後予以解聘或免職；另依行 為時公務人員任用法第28條第1項第4款、第7款、第2項（現行法第8款、第4項）規定，被 付懲戒人3人均已不得任用為公務人員，任用後應予免職。而懲戒訴訟之目的主要在於確 認被付懲戒人3人是否適任公務員，或得施予適當之懲戒措施而改善其等行為。就公務員 關係之存否而言，因貪污行為經有罪判決確定，任用後應予免職並不得再任用為公務員， 其法律效果相當於現行公務員懲戒法中法律效果最重之免除職務懲戒處分。本院審酌被付 懲戒人3人之違失行為，嚴重扭曲公務員之價值觀，本應責難，依渠等違失情節輕重程度 ，認應均依行為時公務員懲戒法之規定，處被付懲戒人3人撤職並停止任用3年為適當，惟 參酌上述相關規定之法律效果，認對被付懲戒人3人再為懲戒已無實益，而無受懲戒處分 之必要。參諸首揭規定，應均為免議之判決。並依公務員懲戒法第46條第1項但書規定， 不經言詞辯論為之。 狀況都是「免予審議」 主要脫離不了最高法院的確定判決，但事情發生在新北，而其中是否確實有「柯粉」的存 在，則是不同一回事了... -- 常羨人間琢玉郎，天教分付點酥娘。 盡道清歌傳皓齒、風起，雪飛炎海變清涼。 萬里歸來顏愈少、微笑，笑時猶帶嶺梅香。 試問嶺南應不好，卻道：此心安處是吾鄉。 　　　　　　　　　　　　　　——【北宋】蘇軾《定風波・南海歸贈王定國侍人寓娘》 -- ※ 發信站: 批踢踢實業坊(ptt.cc), 來自: 180.74.217.57 (馬來西亞) ※ 文章網址: https://www.ptt.cc/bbs/HatePolitics/M.1725768008.A.388.html